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QQ 群里发红包,被判开设赌场罪!

发布人:法言法语

来源:深圳市福田区人民法院

2019-08-13 13:59:16

 QQ 群里发红包,被判开设赌场罪!程红、邱德昌等人开设赌场案

—--------对以“QQ 群发红包”方式进行赌博行为的界定

裁判要点

以营利为目的,以“QQ 群发红包”的方式组织不特定的人群参与赌博,应认定为开设赌场的行为,以开设赌场罪定罪处罚,并适用网络赌博的量刑标准。

裁判理由

生效裁判认为:本案涉及在网络赌博中开设赌场罪与赌博罪的认定问题。根据各方当事人诉辩意见,本案焦点为:(一)程红是否应以赌博罪判处刑罚;(二)参照财付通流水金额及QQ 群内成员数对程红的量刑是否适当。

(一)关于程红是否应以赌博罪判处刑罚的问题。程红诉称其并没有以营利为目的创建QQ 群,也没有获利。其辩护人提出辩护意见:程红组群是自己行为,在改聊天群为赌博群过程中并没有严密的分工协作,程红也没有体现对群有严格控制,更没有体现有获利行为;程红参赌使用的财物较小,系工作之余参加,并非以赌博为业,而且参赌时间较短,情节明显较轻,应当减轻处罚;程红是初犯、偶犯,到案后如实供述自己的犯罪事实,并认罪悔罪。综上,请求法庭对上诉人程红以赌博罪判处刑罚,并可以从轻处罚。

经查,程红并非简单地参与赌博,而是利用QQ 聊天工具建立赌博QQ 群,并制定规则管理、组织赌博,故其行为应当认定构成开设赌场罪而非赌博罪。

(二)关于参照财付通流水金额及QQ 群内成员数对程红的量刑是否适当的问题。程红诉称财付通流水不能作为赌资认定的依据。

现有证据尚不能确实、充分地证明涉案财付通账户内收支流水均系赌资,据此程红的犯罪行为尚不构成情节严重。

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案例注解

赌博罪与开设赌场罪均涉及赌博行为,以侵犯社会管理秩序和社会风尚为客体要件,且罪犯主观要件均为故意,实务中开设赌场罪和赌博罪的认定存有争议。但开设赌场具有组织性、开放性、扩张性、经营性等特点,对社会秩序的危害程度更大,《刑法修正案(六)》故将开设赌场罪独立列出并设定更高的法定刑。我国互联网技术迅猛发展,赌博行为呈现网络化发展趋势,如何在网络赌博中区分赌博罪与开设赌场罪成为了司法实践中的难题。根据现行刑法、相关司法解释及立法精神,结合本案的审理,笔者认为应从以下几个方面对聚众赌博与开设赌场加以区分:

第一、行为的组织性。聚众赌博,赌博的形式相对松散,输赢标准等均由参赌人员自行协商临时确定,具有临时性、短暂性的特点,组织参赌人员在一次赌博结束后,下一次赌博又须再次组织。但开设赌场则具有较强的组织性,如本案用于赌博的QQ 群具有明确的组织规则、赌博规则、包括“群主”、“庄家”的职责、输赢返利标准等等,开设赌场的组织者对QQ 群具有较强的控制性与管理职能。

第二、参与人员的开放性。主要是指赌博组织是否为开放性经营。聚众赌博的规模一般较小,赌头通常利用自己的人际关系在小范围内组织他人参赌,聚众赌博行为中其成员相对固定多为“熟人”如家人、朋友等,赌博地点较为隐蔽且不对外开放,则不应认定为开设赌场;反之,如赌博组织具有开放性,组织、参与赌博的人员为不特定人群。本案中,被告人程红等人以QQ 群抢红包、猜“大小”、“单双”、“顺子”、“豹子”等形式组织赌客进行网络赌博犯罪的行为,涉案QQ 群可以允许不特定的人加入参赌,群内人员众多且大多互不相识,该QQ 群参赌人员具有开放性和不特定性。

第三、赌博组织的扩张性。聚众赌博一般由“赌头”实施专门的“聚众”行为,往往需要“赌头”每次分别招引他人赌博,如通过打电话通知等方式。而在开设赌场中,只要开设赌场的组织者开设了赌博场子,场子本身就可起到吸引他人前来赌博的客观效果,此外组织者希望获得更多的抽水利润,一般会用多样的宣传手段对赌场进行宣传。如在本案中,被告人程红等人不但允许赌客拉人进QQ 群参与赌博,且设置了拉人奖励,以此鼓励更多的人参赌博,其们的行为明显区别于聚众赌博,具有更大的社会危害性。

第四、行为的经营性。聚众赌博行为是通过赌博的输赢直接获取经济利益,不具有经营的目的和行为,而开设赌场是利用赌博来进行经营,通过经营间接地获取经济利益。本案中,三名被告人均曾供述,建立赌博QQ 群或“坐庄”的目的是通过QQ 红包赌博赚钱,三被告人通过组织赌博活动获取非法收益,维系赌场运行,具有经营性的特征。综上,本案各被告人结伙有组织地经营赌场,拉拢不特定的人员参赌并不断扩张,谋取非法利益,应以开设赌场罪定罪处罚,同时,使用网络信息平台开设赌场,应按照网络赌博的量刑标准予以量刑。

专家点评:

西北政法大学教授 韩红

随着自媒体的发达程度不断提高,很多犯罪呈现隐蔽化趋向。近年来,利用自媒体赌博的案件并不鲜见,本为丰富社会生活之交往方式,经常沦为犯罪分子利用之工具。本案亦是如此。由于案例涉及的是以营利为目的,利用QQ 群、微信群、微信红包开设赌场犯罪这一热点内容,因此案例具有较强的社会性,属于当前社会比较关注的热点问题,而且改变了公众对赌场的理解,对公众具有规范、指引、教育作用,具有较良好的法律效果和社会效果。该案例涉及的是易于操作而不易描述的利用QQ 群、微信群、微信红包犯罪的问题,但是案例对基本案情的概括简明准确,事实清楚,焦点揭示简明扼要,注解论述逻辑性强,层次清晰,论证有力,专业性强,裁判结果处理得当,理由充分详实,适用法律正确。尤其是对于裁判理由,即关于对上诉人程红是否应当以赌博罪判处刑罚的问题以及关于原审判决参照财付通流水金额及QQ 群内成员数对上诉人程红的量刑是否适当的问题,概括简明、准确,为正确裁判奠定基础,也增强了案例的说理性。案例编写格式规范,语法正确,用语规范,标点符号使用较为得当。


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