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未经批准的国有法人股转让合同是否有效?

发布人:王盛伟

2019-04-26 22:26:52


最高院裁判

2014年7月,最高院就陈发树为与云南红塔集团有限公司股权转让纠纷一案作出终审判决:1、撤销云南省高级人民法院(2012)云高民二初字第1号民事判决;2、云南红塔集团有限公司自本判决生效之日起十日内向陈发树返回2207596050.22元本金及利息。至此,历时5年的股权转让纠纷一案就此终结。

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案件情况:

2009年1月4日,中国烟草总公司(以下简称中烟总公司)作出《关于云南红塔集团有限公司转让持有的云南白药集团股份有限公司股份事项的批复》,同意红塔有限公司有偿转让其持有的云南白药集团股份有限公司(以下简称云南白药集团)无限售条件的流通国有法人股份65813912股,要求云南中烟工业有限公司(以下简称云南中烟公司)依该批复指导红塔有限公司按《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》和《上市公司解除限售存量股份转让指导意见》的规定进行股份转让。

2009年9月10日,红塔有限公司与陈发树签订了《股份转让协议》,约定红塔有限公司将其持有的占云南白药集团总股本12.32%的本案争议股份全部转让给陈发树,该协议第十二条还约定红塔集团在转让协议生效并收到全部价款后,应当及时办理所有与本次目标股份转让有关的报批、信息披露等法律手续,陈发树应当配合红塔集团的上述工作。该协议第三十条约定,转让协议自签订之日起生效,但须获得有权国资监管机构的批准同意后方能实施。

2012年1月17日,中烟总公司作出《关于不同意云南红塔集团有限公司转让所持云南白药集团股份有限公司股份事项的批复》【中烟办(2012)7号】,该批复载明“不同意本次股份转让”。依据该批复意见,云南中烟公司和红塔集团公司也作出了不同意本次股份转让的相关批复。

法院认为,在《股权转让协议》依法属于应当办理批准手续的合同,在未获国资监管机构批准的情况下,该合同不生效。因此,根据《合同法》第五十八条关于“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还”的规定,判决红塔集团向陈发树返还已支付的股权转让款。

其他观点:

二审法院在判决中的逻辑演绎,其依据《企业国有资产监督管理暂行条例》、《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》、《合同法》及相关司法解释认定本案《股权转让协议》属于依法应当办理批准手续的合同。但是,《暂行规定》只是部门规章,并非合同法规定的法律、行政法规。该《股权转让协议》并非属于须经批准才能生效的合同,系争《股权转让协议》已经生效,只是未经有权机关批准,无法履行,红塔集团有限公司负有取得批准并履行《股权转让协议》内容的义务,如果确定该协议无法获得批准的,则该协议的履行条件确定无法成就,应当按照《合同法》第110条的规定,承担相应的违约责任。

法律分析:

国有资产转让未经批准、未经评估或者未在规定场所交易是否会导致合同无效?目前法院对此认定并不相同,有的认定为有效,有的认定为无效。陈发树应为最近的最高院判例,是不是可以认为是最高院对此类问题的最后认定?鉴于目前各地法院对此认定并不统一,为减少相关法律风险,我们建议交易涉及国有资产时,各方应当就相关细节进行明确约定,对各个交易流程进行明确约定,一旦转让协议因违反相关规定被判决无效,或效力待定时,各方应当都有相应的预案,以防风险发生。

400320834-2

 

附:陈发树为与云南红塔集团有限公司股权转让纠纷一案


《中华人民共和国企业国有资产法》

第三十条  国家出资企业合并、分立、改制、上市,增加或者减少注册资本,发行债券,进行重大投资,为他人提供大额担保,转让重大财产,进行大额捐赠,分配利润,以及解散、申请破产等重大事项,应当遵守法律、行政法规以及企业章程的规定,不得损害出资人和债权人的权益。

第四十七条  国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司合并、分立、改制,转让重大财产,以非货币财产对外投资,清算或者有法律、行政法规以及企业章程规定应当进行资产评估的其他情形的,应当按照规定对有关资产进行评估。

第五十四条  国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。

除按照国家规定可以直接协议转让的以外,国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息,征集受让方;征集产生的受让方为两个以上的,转让应当采用公开竞价的交易方式。

转让上市交易的股份依照《中华人民共和国证券法》的规定进行。

第七十二条  在涉及关联方交易、国有资产转让等交易活动中,当事人恶意串通,损害国有资产权益的,该交易行为无效。

企业国有资产监督管理暂行条例

第六条  国务院,省、自治区、直辖市人民政府,设区的市、自治州级人民政府,分别设立国有资产监督管理机构。国有资产监督管理机构根据授权,依法履行出资人职责,依法对企业国有资产进行监督管理。

企业国有资产较少的设区的市、自治州,经省、自治区、直辖市人民政府批准,可以不单独设立国有资产监督管理机构。

第三十二条  所出资企业中的国有独资企业、国有独资公司的重大资产处置,需由国有资产监督管理机构批准的,依照有关规定执行。

《国有资产评估管理办法》

第三条  国有资产占有单位(以下简称占有单位)有下列情形之一的,应当进行资产评估:

(一)资产拍卖、转让;

(二)企业兼并、出售、联营、股份经营;

(三)与外国公司、企业和其他经济组织或者个人开办中外合资经营企业或者中外合作经营企业;

(四)企业清算;

(五)依照国家有关规定需要进行资产评估的其他情形。

第六条  国有资产评估范围包括:固定资产、流动资产、无形资产和其他资产。

《企业国有产权转让管理暂行办法》

第二条  国有资产监督管理机构、持有国有资本的企业(以下统称转让方)将所持有的企业国有产权有偿转让给境内外法人、自然人或者其他组织(以下统称受让方)的活动适用本办法。

金融类企业国有产权转让和上市公司的国有股权转让,按照国家有关规定执行。

本办法所称企业国有产权,是指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益,以及依法认定为国家所有的其他权益。

第四条  企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公开进行,不受地区、行业、出资或者隶属关系的限制。国家法律、行政法规另有规定的,从其规定。

《中华人民共和国合同法》

第五十二条  有下列情形之一的,合同无效:

(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

(三)以合法形式掩盖非法目的;

(四)损害社会公共利益;

(五)违反法律、行政法规的强制性规定。

《最高人民法院关于适<用中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二) 》

第十四条  合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定。

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王盛伟

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