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想象竞合择一重罪处罚

发布日期:2017-06-30  浏览次数:17
核心提示:【想象竞合】,是指行为人,以一个主观故意,实施一种犯罪行为,触犯两个以上罪名,以主观故意犯罪从重处罚。

案例:

2014年9月份开始,被告人郑某甲、郑某乙经预谋,由被告人郑某乙在温州市瓯海区郭溪街道塘下村塘下老街204-5号水果店内,以“六合彩”的方式,非法接收他人投注,并将每期的投注额报给被告人郑某甲,被告人郑某乙从中赚取投注额的5%提成。被告人郑某丙帮助被告人郑某乙非法销售“六合彩”。2014年10月23日,公安机关在上述地点查获被告人郑某乙、郑某丙等人。经查,被告人郑某甲、郑某乙、郑某丙非法销售“六合彩”金额共计26620余元。

2014年11月11日,被告人郑某甲主动向福建省漳浦县公安局大南坂派出所投案,并如实供述其犯罪事实。

律师分析:

本案中法院对被告人的犯罪事实认定,与法院有不同意见,被告人在未经国家批准擅自发行、销售彩票,数额较大,严重扰乱市场秩序,符合非法经营罪的犯罪构成要件,构成非法经营罪。根据法律规定以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。组织3人以上赌博,抽头渔利数额累计达到5000元以上的即构成聚众赌博,被告人非法接收他人投注从中赚取投注额的5%提成,累计金额共计26620余元,构成以营利为目的,聚众赌博。一行为触犯两罪名,属于想象竞合,择一重罪,根据法条规定,非法经营罪更重,应该以非法经营罪定罪处罚。

法律依据:

中华人民共和国刑法

第二百二十五条 违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证劵、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

第三百零三条 【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。

开设赌场的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。

《刑法修正案六》第六条 未经国家批准擅自发行、销售彩票,构成犯罪的,依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定,以非法经营罪定罪处罚。

关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释

第一条以营利为目的,有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条规定的"聚众赌博":

(一)组织3人以上赌博,抽头渔利数额累计达到5000元以上的;

(二)组织3人以上赌博,赌资数额累计达到5万元以上的;

(三)组织3人以上赌博,参赌人数累计达到20人以上的;

(四)组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博,从中收取回扣、介绍费的。

 
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