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最密切联系原则

发布人:法言法语

2019-04-14 13:17:52

最密切联系原则   

1、最密切联系理论又叫最重要联系理论、最强联系理论或最真实联系理论,它是20世纪最富有创意、最有价值和最实用的国际私法理论。它是指法官审理涉外民事案件时,强调根据案件的具体情况、综合分析考虑与争议相关的各种因素来确定涉外民事争议应当适用的法律,反对僵化、机械的法律选择方法。

2.最密切联系原则的由来及演进

   理论性基础:萨维尼法律关系本座说;库克“本地法”理论,卡弗斯“优先选择原则”,柯里“政府利益分析说”,莱弗拉尔“法律选择的五点考虑”;   实践性基础:美国纽约州富德法官审理的“奥汀诉奥汀案”、“贝柯克诉杰克逊案”;   最终由美国哥伦比亚大学教授里斯在他的著作《冲突法重述(第二次)》创立。这是最密切联系原则确立的标志。

奥汀诉奥汀案 奥汀夫妇是英国人,1917年在英国结婚,婚后与其两个子女居住于英国。1931年,奥汀先生遗弃妻儿来到美国,于第二年在墨西哥经法院判决获准离婚,然后与另一女子成婚。1933年,奥汀夫人来到纽约与被告达成分居协议。双方约定,被告每月支付50英镑给原告作为其与子女的扶养费,双方维持分居现状,任何一方不得向对方提起有关分居的诉讼,且原告不得以被告离婚或再婚为由对其提起诉讼,否则算毁约,不再享有协议中的权利。协议签订后,原告返回美国。被告支付了几个月的扶养费后不再支付,致使原告与孩子生活出现困顿。原告于1934年向英国法院起诉,以被告通奸为由提出分居要求,并请求被告支付扶养费。英国法院作出裁定,令被告向原告支付生活费。英国法院作出判决之后的几年内,被告仍未向原告支付抚养费,原告于1947年到纽约州法院提起诉讼,要求被告按约支付抚养费26564美元。被告辩称,原告在英国法院提起分居诉讼是撕毁协议的行为,因而不再享有协议上的权利。

初审法院根据纽约州法律,驳回原告的起诉。原告上诉,上诉维持了原判。原告不服,诉至纽约州上诉法院。富德法官对此案进行了审理。    

           

重力中心地、关系聚集地

贝柯克诉杰克逊案  美国纽约州市居民杰克逊夫妇周末邀请住在同城的贝柯克小姐周末到加拿大旅行。杰克逊先生驾驶的汽车行至加拿大安大略省时突然失控,撞向路边石墙,发生了车祸,导致贝柯克小姐受重伤。贝柯克小姐返回纽约以后,在纽约法院提起诉讼,要求杰克逊先生赔偿其损失。杰克逊援引加拿大安大略省1960年高速公路法第105条第2款规定,主张驾车时并不是执行公务,无需赔偿乘客所受损害。依侵权行为地安大略省法,车主和驾驶人对免费乘车的乘客所发生事故而造成的损失是免责的,可不负任何赔偿责任。依纽约州的法律,即使乘客是免费乘车,若发生了交通事故,车主或驾驶人也要负赔偿责任。 初审法官根据传统的侵权依侵权行为地法的法律适用规范适用了安大略省的法律,判原告败诉。原告不服,提出上诉。

3.最密切联系原则的属性   最密切联系原则既可以是国际私法的基本原则,也可以是准据法的补充性原则,还是一种法律选择方法,是一个综合载体。 

(1)原则说 这一观点认为,最密切联系原则是进行法律选择的基本原则,涉外民事法律关系或涉外案件都应适用与其有最密切联系的那个地方的法律。作为一项基本原则,它对法院处理涉外案件过程中的法律选择具有约束力。 例:奥地利国际私法典第一条规定:与外国有连接的事实,在私法上,应依与该事实有最强联系的法律裁判。本联邦法规所包括的适用法律的具体规则,应认为体现了这一原则。

(2)方法说  这一观点认为,最密切联系原则是一种法律选择方法。最密切联系理论只是一种与其他法律选择方法具有同等法律效力的方法,而不是一项原则,对法院没有强制约束力,法院可以根据具体案情和有关法律决定是否采用与案件有最密切联系地的法律。

    (3)准据法的补充原则说 这种观点认为,最密切联系是涉外民事关系准据法适用的一项补充原则。 例:《瑞士联邦国际私法典》第十五条:如果从全部情况来看案件显然与本法制定的法律有很松散的联系而与另一法律却有密切的多的联系,本法指定的法律即例外地不予适用。 前款规定在当事人已进行法律选择的情况下不予适用。 最密切 联系在其冲突规范中是作为当事人意思自治原则的补充。

4.最密切联系原则的功能  最密切联系原则兼具多项功能,包括连接功能、导向功能、矫正功能、补缺功能。 

(1)连接功能 最密切联系原则是一种主观的连结点。例: 合同领域

(2)导向功能 主要表现为改变人们对国际私法的传统认识。在最密切联系原则作为一种法律选择方法确立以前,传统的国际私法(法则区别说为理论基础)注重形式上的公正,强调运用管辖权选择来追求法律适用的确定性、可预见性和判决结果的一致性,这种选择方法机械、僵硬。最密切联系原则就是要打破这种不灵活的方法,强调要考虑个案的具体情况,找出相关法律背后的政策和目的并结合具体案件进行法律适用,追求个案的实体公正。

 (3)矫正功能  最密切联系具有矫正因硬性冲突规则造成不合理结果的功能。具体地说,审理涉外民事案件首先适用现行的具体冲突规则,但是在某一个具体案件中,若采用现行冲突规则显失公平或不合理,那么就可以将最密切联系原则作为一种例外来矫正这种硬性冲突规则所造成的不合理、不公平的现象。

(4)补缺功能  最密切联系理论具有国际私法立法补缺的功能。这相当于最密切联系原则具有备用性,如有新的法律关系出现,法律又无相应的法律适用规则,那最密切联系原则便随时可以应招,用以弥补国际私法立法的欠缺。


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